Корпоративный договор — это соглашение между участниками общества с ограниченной ответственностью или акционерами акционерного общества, с возможностью включения в договор третьих лиц: чаще — инвесторов, реже — кредиторов, устанавливающее условия и порядок осуществления их прав на управление компанией, распределения прибыли, на выход из бизнеса. В первом приближении корпоративный договор регулируется статьей 67.2 Гражданского кодекса РФ и именуется договор об осуществлении прав участников – для ООО, и акционерное соглашение – для АО. В статье мы будем использовать обобщенный термин – корпоративный договор.
Ограничения корпоративного договора
Несмотря на то, что корпоративный договор регулирует широкий круг вопросов, вначале укажем на те ситуации, которые не регулируются корпоративным договором.
Корпоративный договор не может обязывать участников/акционеров голосовать в соответствии с указаниями органов общества. Это логичное требование, поскольку решения собственников не должны быть подчинены указаниям нижестоящих органов управления Обществом. Также корпоративным договором напрямую не может быть установлена структура и компетенция органов управления общества. Это ограничение связано с тем, что структура и компетенция органов управления регулируется уставом Общества.
Эти «недопустимые» условия корпоративного договора будут признаны ничтожными. Но в договоре может быть установлена обязанность проголосовать на общем собрании за включение в устав положений, регулирующих деятельность органов управления компанией, а также на практике часто корпоративным договором предусматривается новая редакция устава, которая после ее утверждения становится документом, определяющим структуру и компетенцию органов управления.
Заключение корпоративного договора возможно только для хозяйственных обществ. Он не может регулировать внутрикорпоративные отношения в товариществах, кооперативах, некоммерческих организациях.
Корпоративный договор не создает обязанностей для любых других лиц, в том числе и иных участников или акционеров, которые, не являются сторонами договора. Это общее требование, вытекающее из положений статьи 308, а также ранее упомянутой статье 67.2 Гражданского кодекса РФ.
С последним ограничением тесно связано правило, согласно которому сделка, заключенная стороной корпоративного договора в нарушении его условий, может быть признана судом недействительной по иску другого участника этого договора, но только если другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях, предусмотренных таким соглашением.
Какие условия включаются в корпоративный договор:
Типовыми условиями корпоративного договора являются:
- описание сделки, которая служит основанием для вхождения в бизнес инвестора или кредитора, и отлагательные условия к ней
- закрепление обязанности акционеров голосовать определенным образом по обозначенному перечню вопросов. Как правило, тут описывается структура и полномочия органов управления, которые будут легитимированы через принятие устава общества в новой редакции;
- правила и ограничения по продаже акций/долей, в том числе преимущественное право на покупку акций или долей, а также правило tag-along;
- защита инвестора от размытия его доли или пакета акций;
- правила распределения прибыли;
- правила ликвидационной привилегии;
- защита от ситуации dead-lock. Call и put опционы;
- заверения об обстоятельствах;
- обязательства о возмещении имущественных потерь инвестора или кредитора;
- ответственность сторон;
- конфиденциальность;
- арбитражная оговорка.
Сделка
В корпоративный договор закладываются условия сделки, по которой инвестор входит в бизнес. Это может быть приобретение инвестором долей или акций при увеличении уставного капитала Общества, либо предоставление займа Обществу. Совершение сделки зачастую сопровождается возложением на текущих акционеров и/или Общество отлагательных условий, направленных на подтверждение законности владения Обществом ключевыми активами, получение необходимых корпоративных одобрений, подтверждения законности прав текущих акционеров, подтверждения отсутствия налоговой задолженности, размера сомнительной дебиторской задолженности и по ряду других обстоятельств, существенных для инвестора.
Закрепление обязанности акционеров голосовать определенным образом по обозначенному перечню вопросов
В данном пункте фактически формируются структура и полномочия органов управления Обществом. Как было указано выше, делать это через прямые формулировки корпоративного договора запрещено. Но есть обходной путь. Корпоративный договор может обязать участников/акционеров голосовать определенным образом по согласованным вопросам, в том числе по вопросам структуры и компетенции органов управления. Как правило, до вхождения инвестора или кредитора в капитал общества его первоначальные акционеры принимают устав и иные внутренние документы Общества в редакции, предусмотренной корпоративным договором. В составе органов управления, как правило, предусматривается создание Совета директоров, в котором определенное количество членов назначается инвестором, формируется объем его полномочий. Также фиксируется перечень вопросов, относящихся к ведению собрания акционеров, которые не могут быть приняты без согласия инвестора. Аналогичным образом формируется ключевые вопросы компетенции Совета директоров, которые не могут быть приняты без согласия члена Совета директоров, номинированных инвестором.
Правила и ограничения по продаже акций/долей, в том числе преимущественное право на покупку акций или долей, а также правило tag—in
В данном разделе могут быть отражены запреты или ограничения на отчуждения акций/долей первоначальными собственниками компании на определенный срок. Право акционеров на преимущественное приобретение акций, отчуждаемых другими акционерами, а также правомочия tag-along, согласно которым при отчуждении акций, принадлежащих одному акционеру, другой акционер может присоединиться к его сделке и продать и свои акции покупателю на тех же условиях, на которых продавались акции первоначального продавца.
Защита инвестора от размытия его доли или пакета акций
Данный раздел защищает права инвестора от размытия его пакета акций при последующей дополнительной эмиссии акций акционерного общества или при увеличении уставного капитала общества с ограниченной ответственностью. Инструменты сохранения процента владения капиталом компании сводятся либо к блокировке решения об увеличении уставного капитала, либо к предварительному увеличению уставного капитала компании и выкупом инвестором долей акций компании за символическую сумму с таким расчетом, чтобы при последующем вхождении в капитал других лиц его доля владения оставалась неизменной.
Правила распределения прибыли
Правила распределения прибыли могут предусматривать обязательства воздерживаться от распределения прибыли на какой-то срок; обязательства принимать решения о распределении прибыли, если к этому нет законных ограничений; возможность непропорционального распределения прибыли; или наложения «права вето» на распределение прибыли, предоставленного отдельным акционерам; возможность направления прибыли на заранее определенные цели.
Правила ликвидационной привилегии
Ликвидационная привилегия возлагает на Общество или отдельных его участников (акционеров) выплатить определенную денежную сумму другому акционеру (инвестору) при наступлении ликвидационного события, к которому обычно относятся: продажа значительного пакета акций третьему лицу, продажа обществом значительной части своих активов, ликвидация общества, изменение бизнеса и другие обстоятельства. Величина ликвидационной привилегии как правило определяется исходя из суммы инвестиций акционера с применением корректирующих коэффициентов.
Защита от ситуации dead—lock. Call и put опционы
В ситуации, когда акционеры не смогли договориться о решении ключевых вопросов управления компания, как правило требующих единогласия, возникает ситуация тупиковая ситуация (dead-lock). Основные способы решения тупиковой ситуации:
- Русская рулетка: Акционер 1 объявляет цену своего акционерного пакета и предлагает Акционеру 2 либо выкупить свои акции/доли по этой цене, либо в случае отказа обязывает Акционера 2 продать акционерный пакет Акционеру 1 по той же самой цене (или с применением одинаковой методики расчета цены, если пакеты долей/акций неравнозначны).
- Техасская перестрелка: Оба Акционера подают закрытые конверты с ценой, за которую они готовы выкупить долю другого Акционера. Чья цена выше, тот обязан выкупить долю другого.
- Call/Put option: представляют собой опцион на принудительный выкуп (Put) или на принудительную продажу (Call) доли при наступлении определенных условий дедлока.
При call опционе покупатель вправе купить акции или доли по заранее определенной цене в будущем, но не обязывает его это к покупке. Продавец по call опциону, наоборот, обязан продать доли/акции, если покупатель этого потребует.
При put опционе продавец вправе потребовать выкупа у него акций или долей по заранее определенной цене в будущем, но не обязывает его к продаже. Покупатель put опциону, наоборот, обязан купить доли/акции, если продавец этого потребует.
Заверения об обстоятельствах
Стороны предоставляют другу заверения в отношении компании и себя. В отношении компании ключевые заверения касаются подтверждения законности приобретения и оформления ключевых активов, отсутствия неучтенных гражданско-правовых и налоговых обязательств, отсутствия оснований для начисления налогов, крупных административных штрафов, иных платежей, связанных с предыдущей деятельностью компании. В отношении самих себя акционеры гарантируют неоспоримость титула владения акций и правомерность будущей сделки по вхождению в капитал компании.
Обязательства о возмещении имущественных потерь инвестора или кредитора
Этот раздел тесно связан с предыдущим и гарантирует исполнение заверений об обстоятельствах. Предметом обсуждения становятся условия наступления обязательств по возмещению потерь и их размера применительно к каждому возмещению.
Ответственность сторон
Тут закреплены санкции за нарушение условий корпоративного договора, не отраженные в предыдущем разделе. Основные проблемы заключаются в поисках баланса ответственности Сторон в ситуации, когда инвестор или кредитор имеют более сильную переговорную позицию. Этот раздел договора с одной стороны должен дать сторонам понимание надежности достигнутых договоренностей, а с другой стороны, он не должен превращаться в инструмент изъятия бизнеса у партнера по желанию другой стороны.
Конфиденциальность. Арбитражная оговорка
Положения о конфиденциальности условий и их раскрытия вцелом стандартны. Обсуждается вопрос о последствиях разглашения конфиденциальной информации – это может быть или возмещение доказанных убытков, или уплата заранее обусловленных неустоек. Арбитражная оговорка определяет подсудность возможного спора между сторонами корпоративного договора государственному арбитражу или третейскому суду.
Заключение
В настоящей статье мы провели обзор ключевых условий корпоративного договора. Мы понимаем, что более детальное рассмотрение практически любого из вышеуказанных разделов корпоративного договора может быть развернуто в отдельную статью, что, возможно, и будет сделано при наличии читательского интереса.
Другие статьи по темам
